和瑞资产:信托创新不应当缺失风险对策

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《和瑞财富资产管理有限公司》以下简称:和瑞资产,和瑞资产相关负责人表示,信托公司应当提高法律合规管理能力,对公司交易项目的法律风险进行认真辨别,对可能造成法律风险的交易结构进行梳理,重视道德风险的防范,充分履行受托人的勤勉义务,维护信托公司的声誉。

  根据和瑞资产2014年12月底的消息显示,《信托公司信托业务尽职指引》讨论材料在2014年信托业年会上已下发到各家信托公司高层进行讨论,经各方征求意见后,正式文本将于近期出台。

  自2007年银监会出台“新两规”、信托公司开始重新登记后,立足信托本源,逐渐成为专业化资产管理机构,并步入快速发展阶段。截至2014年3季度末,信托业信托资产规模已达到12.9万亿,成为第二大金融子行业。

  和瑞资产相关负责人表示,信托公司的资产管理能力也得到社会的广泛认可,信托公司“受人之托,代人理财”的角色得到社会的广泛认同,信托理财已成为高净值人群财富保值增值的重要选择。信托业的蓬勃发展既源于信托的制度优势,更源于信托产品不断推陈出新“量身定制”的属性。

  信托业的法律风险

  和瑞资产相关负责人表示,在我国,信托业具有横跨资本市场、货币市场和产业市场三大领域的制度优势,也可以同时利用多种金融工具,服务于实体经济。由于制度的灵活性,金融创新也最为活跃,一直处于金融创新的最前沿。

  在过去的时间里,信托与银行、保险、基金等其他金融机构相互合作,充分发掘每个金融行业的特色与优势,进行多种创新活动,比如银信合作、信保合作等。但是,在信托产品不断创新,满足实体经济需要的同时,一些法律风险也暴露出来,需要予以关注:

  首先是监管套利风险。众所周知,金融创新的动力很大程度上源于规避监管的需求。近年来,信托的创新,也基本围绕着规避监管进行的。最突出的,也是数量最大的创新体现在房地产信托项目上。为规避银监会对房地产贷款432的要求(即项目四证齐全、资本金达到30%、房地产开发主体二级资质),产生了特定资产收益权信托(项目收益权、应收账款收益权、合同债权收益权等)、投资附加回购、结构化设计、有限合伙、合作开发等若干信托模式。就目前来看,业务模式规避法律的并不太多,主要是规避监管。但是规避监管,往往会产生法律风险,甚至会发生为规避监管而放大法律风险的情况。

  其次是权属不清风险。股权与债权是商事活动中最基本的两种权利,也是区别投资与融资的依据。而融资企业出于降低企业负债率、美化财务报表等方面考虑,利用信托特有的制度优势,将信托贷款等固定收益性质的信托变换成投资类信托,名为投资实为贷款,故意模糊股权与债权的边界。此外,还存在模糊财产权信托与资金信托边界的情况。

  再次是偷换概念风险。一些信托产品的创新采用了变换概念或术语名称方式,例如,在信托贷款业务中的利息,在不同的信托产品中变化为预期收益、股权维持费、回购溢价等。这种偷换概念的创新往往伴随规避监管的目的,但是这些新概念背离基本的法律含义,如果进行法律裁判会存在较大的不确定性。

  此外是新金融形式风险。随着信息化社会建设的加速,越来越多的事务被信息化所改变,传统的金融也出现了脱媒现象,互联网金融、P2P、众筹等新金融形式不断涌现。这些金融形式一方面丰富了法律原则内涵,另一方面也对原有的法律理论提出了挑战。

  还有业务创新风险。近些年金融业蓬勃发展,金融创新的发展与现有法律的规定出现无法契合或者难以在法律上认定的情况。

  最后是法律管理风险。随着信托产品的创新速度加快,信托项目的交易结构也越来越复杂,容易诱发道德风险,给法律合规的管理能力提出挑战。
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